Что происходит, если выбранный в договоре арбитраж перестал существовать или никогда не существовал?
В нашей команде мы всегда подчёркиваем важность арбитражных оговорок и применимого права. Важно выбрать сам арбитраж, количество арбитров и место проведения арбитража. Но нередко мы видим договоры, скомпилированные из разных документов. Это могут быть совершенно разные договоры, как простые договоры купли-продажи, агентские, дистрибьюторские, так и сложные M&A и акционерные соглашения. В процессе составление имя арбитража может быть написано по-другому в силу перевода или просто ошибки, также может быть старое имя арбитражного института, которое больше не употребляется. И когда возникает спор, стороны внезапно обнаруживают, что «согласованный» арбитражный форум недоступен, неидентифицируем или юридически невозможен.
Продолжает ли действовать арбитраж?
Могут ли вмешаться государственные суды?
Является ли оговорка недействительной или лишь дефектной?
Ответы зависят от множества нюансов. Давайте их разберём поподробнее.
- Арбитражный институт прекратил существование
Типичные ситуации
- Арбитражный институт был ликвидирован.
- Институт был объединён с другим.
- Институт формально существует, но больше не администрирует арбитражи.
- Политические или регуляторные изменения сделали его деятельность невозможной.
Ключевой принцип: favor arbitrandum
Современное арбитражное право и судебная практика исходят из сильной презумпции в пользу сохранения арбитража. Само по себе прекращение существования арбитражного института не делает арбитражное соглашение недействительным автоматически.
Суды и арбитражи, как правило, задаются вопросом:
- намеревались ли стороны выбрать арбитраж как способ разрешения споров, или
- они хотели разрешать споры исключительно в рамках конкретного института?
Если намерение передать спор в арбитраж очевидно, суды чаще всего:
- подменяют несуществующий институт сопоставимым арбитражным органом; или
- назначают арбитров напрямую через суд или предусмотренный законом механизм.
Зона повышенного риска
Если оговорка сформулирована как арбитраж «исключительно по правилам [X]», а [X] более не существует, в ряде юрисдикций такая оговорка может быть признана неисполнимой.
- Проблема «неправильно указанного института»
Это самая распространённая и самая опасная категория дефектов.
Типичные ошибки
- Использование устаревшего наименования арбитражного института.
- Смешение названий двух разных институтов.
- Путаница между арбитражным учреждением и государственным судом.
- Ошибки транслитерации или перевода.
- Указание органа, который никогда не осуществлял арбитраж.
Подход судов
Суды обычно применяют корректирующее толкование:
- если предполагаемый институт можно объективно идентифицировать, оговорка сохраняется;
- если возможны несколько равнозначных толкований, неопределённость может погубить оговорку.
Ключевой тест здесь – могло ли третье лицо, читая договор на момент его заключения, понять, какой именно арбитражный форум имели в виду стороны.
Арбитражные оговорки чаще всего признаются недействительными, если:
- указанный институт никогда не администрировал арбитражи;
- описанию соответствуют сразу несколько разных учреждений;
- место арбитража, правила и орган назначения арбитров противоречат друг другу.
В таких случаях суды могут прийти к выводу, что действительное арбитражное соглашение вообще не было заключено.
- «Патологические» арбитражные оговорки
В международной арбитражной практике для этого давно существует термин «патологические» арбитражные оговорки.
К ним относятся оговорки, которые:
- ссылаются на несуществующий институт;
- объединяют несовместимые процессуальные элементы;
- не содержат ключевых параметров (место арбитража, правила, механизм назначения);
- предусматривают процедурно невозможную конструкцию.
Патология не всегда означает автоматическую недействительность, но она резко увеличивает риск судебных споров, затягивания процесса и юрисдикционных конфликтов.
- Что делают суды на практике
На практике суды обычно выбирают один из трёх путей:
«Спасти» оговорку
Если намерение сторон передать спор в арбитраж очевидно, суды могут:
- назначить арбитров самостоятельно;
- направить спор в другой действующий арбитражный институт;
- применить диспозитивные нормы национального арбитражного законодательства.
Признать оговорку неисполнимой
Если исполнение невозможно, а намерение сторон неясно, суд может признать:
- арбитражную оговору недействительной;
- спор подлежащим рассмотрению государственным судом.
Компромиссный подход
Иногда суды сохраняют арбитраж, игнорируя ссылку на институт, фактически превращая оговорку в ad hoc арбитраж.
- Применимое право имеет решающее значение
Судьба дефектной арбитражной оговорки во многом зависит от:
- права, применимого к арбитражному соглашению;
- права места арбитража;
- юрисдикции принудительного исполнения.
В странах общего права акцент чаще делается на волю сторон.
В странах континентального права требования к формальной определённости могут быть строже.
То, что устоит в Лондоне, скорее всего не устоит в Париже (равно как и наоборот).
- Практические выводы для договорной работы
Для юристов и предпринимателей выводы предельно прагматичны:
- Используйте актуальные официальные названия арбитражных институтов (образцы арбитражных оговорок
- Чётко разграничивайте: арбитражный институт, регламент/правила, место проведения арбитража, применимое право.
- Помните, что оговорка может быть оспорена через много лет (в нашей практике было случай – оспаривание было через 12 лет после заключения договора) и в кризисной ситуации.
Арбитражная оговорка – это не формальность. Это формула для разрешения споров. Одна неверная ссылка на институт способна сорвать исполнение договора сразу в нескольких юрисдикциях и добавить годы судебных баталий ещё до начала самого арбитража.
Заключение
Арбитраж не «умирает» автоматически из-за исчезновения института или ошибки в его названии, но ведёт к разному толкованию, увеличению сроков и стоимости рассмотрения спора. Суды стараются сохранить арбитраж там, где это возможно. Но они не переписывают договоры за небрежных участников. В трансграничных сделках дефектная арбитражная оговорка – это не теоретический риск. Это проблема, которая обычно проявляется тогда, когда на кону уже стоят миллионы.
