К нам поступил запрос: «Могут ли участвовать в закупках объединенные на основании соглашения компании, в числе которых есть некоммерческая организация?»
Тут речь идет о так называемых консорциумах (не союзах и ассоциациях)
Консорциум – что это такое?
В современном российском законодательстве отсутствует понятие консорциума. Но можно дать такое определение:
Консорциум – это форма взаимовыгодного партнёрства независимых организаций, предполагающая их временное или постоянное объединение для реализации конкретного проекта. При этом консорциум не является юридическим лицом, следовательно, не требует государственной регистрации.
В 2000 году Президиум ВАС РФ выпустил информационное письмо, в котором указал, что учреждения и некоммерческие организации не могут быть участниками договора о совместной деятельности, только в случае, когда такой договор заключен для осуществления предпринимательской деятельности.
И вся судебная практика основывается именно на этом письме.
Но Арбитражный суд Кировской области разметил у себя на сайте свою точку зрения:
«По нашему мнению, некоммерческая организация может заниматься предпринимательской деятельностью в тех рамках, которые установлены ст. 50 ГК РФ, используя договор простого товарищества (о совместной деятельности). Законодатель предусмотрел принципиальную возможность для некоммерческих организаций заниматься предпринимательской деятельностью и ограничил ее рамками, которые вполне достаточны. Установление же дополнительного ограничения в виде запрета использовать договор простого товарищества с указанной целью, выглядит не совсем обоснованно еще и потому, что многие некоммерческие организации вправе совместно создать коммерческую организацию»
А что касается участия в тендерах, то Федеральная антимонопольная служба дала достаточно общий ответ, но из которого можно сделать вывод, что НКО могут участвовать в тендерах.
ФАС ссылается на статью 3 пункт 5 часть 1 ФЗ-44 «О контрактной системе», в которой определен круг лиц, имеющих право участвовать в закупках – это любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала, за исключением юридического лица, местом регистрации которого является государство или территория, включенные в утверждаемый в соответствии с НК РФ перечень государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны) в отношении юридических лиц (далее - офшорная компания), или любое физическое лицо, в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя.
